Позивач Відповідач До Господарського суду міста Києва Товариство з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНИК» Код ЄДРПОУ 12345678 Юридична адреса: 03033, м. Київ, вул. Ак. Антонова, 27, оф. 6 Номер засобу зв`язку: 044-333-44-55 Товариство з обмеженою відповідальністю «ЖК СТРОЙ» Код ЄДРПОУ 22222222 Юридична адреса: м. Київ, вул. Бульварно-кудрявська, буд. 4/5, оф. 209 Номер засобу зв`язку: 044-555-77-12 Ціна позову: 366536, 32 грн. ПОЗОВНА ЗАЯВА ПРО ВІДШКОДУВАННЯ ШКОДИ 16.01.2015 між Товариством з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНИК» (підрядник, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ЖК СТРОЙ» (субпідрядник, відповідач) укладено договір субпідряду № 002 (далі - Договір 1). Відповідно до п. 1.1 Договору 1, в порядку та на умовах, визначених цим договором, підрядник доручає, а субпідрядник бере на себе зобов`язання власними та/або залученими силами та засобами на свій ризик якісно, у встановлені даним договором строки та у порядку, виконати комплекс робіт (комплекс будівельно-монтажних робіт з улаштування місць загального користування місць загального користування багатоквартирного житлового будинку №8 та всі види робіт і послуг, виконані згідно з умовами даного договору, Проектної документації, договірними об`ємами робіт, завдань підрядника та державних будівельних норм і правил, що діють в Україні) по об`єкту (багатоквартирний житловий будинок з вбудованими нежитловими приміщеннями, розташований по бульвару Лесі Українки №8, в селі Петрівське, Києво-Святошинського району Київської області, Україна) згідно з виданою підрядником проектною документацією, об`єктними і локальними кошторисами та додатками до договору, договірними об`ємами робіт, і включаючи всі можливі роботи, що не вказані, але необхідні для повного виконання робіт за цим договором, і здати виконані роботи підряднику. Згідно з п. 4.1. Договору 1, договірна ціна виконання робіт за цим договором (Додаток №3) є динамічною і орієнтовно складає 406195,45 грн., крім того ПДВ 81239,09 грн., разом 487434,54 грн. Остаточна ціна робіт визначається на підставі підписаних сторонами актів форми КБ-2в та Довідок форми КБ-3, які складаються по фактичним обсягам виконаних робіт та погодженої підрядником вартості матеріально-технічних ресурсів. Як встановлено п. 6.1. Договору 1, підрядник приймає виконані субпідрядником належним чином роботи щомісячно, шляхом підписання актів приймання виконаних робіт форми КБ-2в та довідок (форма КБ-3). Субпідрядник не пізніше 20-го числа звітного місяця, в якому були виконані роботи, готує примірники актів форми КБ-2в та примірники довідок форми КБ-3 (в 4-х екземплярах) із зазначенням в них фактичного обсягу та вартості виконаних робіт, підписує їх і надає підряднику на розгляд (п. 6.2. Договору 1). Відповідно до п. 6.3. Договору 1, у разі відмови підрядника прийняти виконані роботи (невідповідності виконаних робіт проекту, дефектів чи будь-яких інших недоліків виконаних робіт), підрядник протягом 10-ти банківських днів з моменту отримання актів виконаних робіт за формою КБ-2 в та довідок про вартість виконаних робіт за формою КБ-3, направляє субпідряднику мотивовану відмову від прийняття робіт з вимогою усунути допущені недоліки. Субпідрядник зобов`язаний усунути за свій рахунок допущені недоліки в термін, вказаний підрядником, і повторно пред`явити виконані роботи до приймання підряднику. У разі, якщо після прийняття робіт підрядник виявить відступи від умов договору або інші недоліки, які не могли бути встановлені при звичайному способі прийняття робіт, субпідрядник зобов`язаний їх усунути у строки, визначені підрядником, або відшкодувати підряднику вартість усунення таких недоліків (п. 6.5. Договору 1). Пунктом 7.3. Договору 1 передбачено, що якщо в межах гарантійного терміну експлуатації результату робіт будуть виявлені дефекти та/або недоробки результату робіт, які перешкоджають нормальній експлуатації об`єкта або результату робіт, субпідрядник зобов`язаний їх усунути за свій рахунок і в строки, зазначені підрядником. Фіксування дефектів і/або недоробок результатів робіт здійснюється шляхом складання акту про дефекти і недоробки, який підписується сторонами. Для участі у складанні такого акту субпідрядник зобов`язаний відрядити свого представника на об`єкт не пізніше п`ятого робочого дня з дня отримання повідомлення про виявлення дефектів і/або недоробок від підрядника на адресу субпідрядника, зазначений в цьому договорі. Збитки, завдані підряднику, стягуються з субпідрядника в повному обсязі понад штрафних санкцій, передбачених цим договором (п. 9.6. Договору 1). Зважаючи на вищенаведене, даний правочин за своєю правовою природою є договором будівельного субпідряду. Згідно зі ст. 838 Цивільного кодексу України підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, залучити до виконання роботи інших осіб (субпідрядників), залишаючись відповідальним перед замовником за результат їхньої роботи. У цьому разі підрядник виступає перед замовником як генеральний підрядник, а перед субпідрядником - як замовник. Генеральний підрядник відповідає перед субпідрядником за невиконання або неналежне виконання замовником своїх обов`язків за договором підряду, а перед замовником - за порушення субпідрядником свого обов`язку. Відповідно до ст. 875 Цивільного кодексу України, за договором будівельного підряду підрядник зобов`язується збудувати і здати у встановлений строк об`єкт або виконати інші будівельні роботи відповідно до проектно-кошторисної документації, а замовник зобов`язується надати підрядникові будівельний майданчик (фронт робіт), передати затверджену проектно-кошторисну документацію, якщо цей обов`язок не покладається на підрядника, прийняти об`єкт або закінчені будівельні роботи та оплатити їх. Договір будівельного підряду укладається на проведення нового будівництва, капітального ремонту, реконструкції (технічного переоснащення) підприємств, будівель (зокрема житлових будинків), споруд, виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших робіт, нерозривно пов`язаних з місцезнаходженням об`єкта. Відповідачем було виконано роботи за умовами договору субпідряду №002 від 16.01.2015 на загальну суму 482303,42 грн., що підтверджується підписаними сторонами та скріпленими їх печатками актами приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в, а саме: №б/н від 07.05.2015 за травень 2015 року на суму 9183,02 грн., № 2 від 07.05.2015 за травень 2015 року на суму 1827,46 грн., №3 від 07.05.2015 за травень 2015 року на суму 471292,94 грн. та довідкою про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати форми КБ-3 за травень 2015 року на суму 482303,42 грн. (копії актів та довідки долучені позивачем до позову). Позивачем було сплачено на користь відповідача за договором субпідряду №002 від 16.01.2015 - 466953,68 грн., а саме 20.02.2015 у сумі 243717,27 грн. (платіжне доручення №404 від 20.02.2015; призначення платежу: аванс за комплекс БМР з улаштування місць загального користування за договором субпідряду №002 від 16.01.2015); 21.05.2015 у сумі 200000,00 грн. (платіжне доручення №142 від 21.05.2015; призначення платежу: оплата за комплекс БМР з улаштування місць загального користування за договором субпідряду №002 від 16.01.2015); 23.06.2015 у сумі 23236,41 грн. (платіжне доручення №240 від 23.06.2015; призначення платежу: оплата за комплекс БМР з улаштування місць загального користування за договором субпідряду №002 від 16.01.2015). Крім того, за змістом п. 5.4. договору субпідряду №002 від 16.01.2015, з остаточного розрахунку підрядник притримує (не перераховує) суму коштів у розмірі 5% від договірної ціни робіт, які сплачуються субпідряднику, протягом одного року з моменту виконання всіх робіт за цим договором та підписання сторонами останнього акту виконаних робіт. За таких обставин, 5% договірної ціни робіт, а саме 15349,74 грн. притримано позивачем в порядку п. 5.4. договору субпідряду №002 від 16.01.2015 . 22.07.2015 Товариством з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНИК» (підрядник, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «ЖК СТРОЙ» (субпідрядник, відповідач) спільно було складено Дефектний акт, відповідно до якого сторони зазначили, що роботи, які виконувались субпідрядником відповідно до договору субпідряду №002 від 16.01.2015, виконані з порушенням його умов, а саме після прийняття робіт були встановлені наступні дефекти (недоліки): шпаклівку та фарбування сталі, стін, відкосів виконано без ґрунтування на неочищену поверхню; укладання плитки виконано з відхиленням від горизонталі, що не відповідає вимогам ДСТУ, в результаті чого шпаклівка і фарба відшаровується від основи; плитка відклеюється від основи; через неякісне виконання робіт неможливо пофарбувати огородження сходових клітин. Вказаний акт підписано сторонами та скріплено їх печатками. Як передбачено п.п. 2, 3 Дефектного акту від 22.07.2015, договірна ціна усунення вказаних дефектів (недоліків) складає 366536,32 грн. Вказані дефекти (недоліки) усуваються субпідрядником за свій рахунок в термін 30 днів з дати підписання цього акту. У випадку порушення субпідрядником зобов`язання щодо усунення вказаних дефектів (недоліків), підрядник може виконати їх своїми силами, але субпідрядник зобов`язаний компенсувати (сплатити) підряднику вартість таких робіт у строк, визначений підрядником. 02.09.2015 між Товариством з обмеженою відповідальністю «БУДІВЕЛЬНИК» (підрядник, позивач) та Товариством з обмеженою відповідальністю «РЕМОНТ» (субпідрядник) було укладено договір № Ф-ЛУ8 про виконання субпідрядних робіт (далі - Договір 2), предметом якого відповідно до п. 1.1. є виконання субпідрядником на свій ризик, за рахунок своїх сил, матеріалів, засобів техніки та устаткування у відповідності до даного договору, проектної документації, державних будівельних норм і правил та інших положень чинного законодавства України таких робіт: оздоблення міст загального користування за адресою: с. Петрівське, бульвар Лесі Українки, 8. Роботи мають бути виконані субпідрядником у відповідності до договору та у строк 25 діб з моменту підписання цього договору (п. 1.2. Договору 2). Згідно з п. 3.1. Договору 2 договірна ціна виконання робіт за цим договором є динамічною та складає 366536,32 грн. з ПДВ. Остаточна ціна робіт визначається на підставі підписаних сторонами актів форми КБ-2в та довідок форми КБ-3, які складаються по фактичним обсягам виконаних робіт та погодженої підрядником вартості матеріально-технічних ресурсів. Як встановлено п. 4.1. Договору 2, підрядник приймає виконані субпідрядником належним чином роботи щомісячно, шляхом підписання актів приймання виконаних робіт форми КБ-2в та довідок (форма КБ-3). Субпідрядник не пізніше 20-го числа звітного місяця, в якому були виконані роботи, готує примірники актів форми КБ-2в та примірники довідок форми КБ-3 (в 4-х екземплярах) із зазначенням в них фактичного обсягу та вартості виконаних робіт, підписує їх і надає підряднику на розгляд (п. 4.2. Договору 2). Відповідно до п. 4.3. Договору 2, у разі відмови підрядника прийняти виконані роботи (невідповідності виконаних робіт проекту, дефектів чи будь-яких інших недоліків виконаних робіт), підрядник протягом 10-ти банківських днів з моменту отримання актів виконаних робіт за формою КБ-2в та довідок про вартість виконаних робіт за формою КБ-3, направляє субпідряднику мотивовану відмову від прийняття робіт з вимогою усунути допущені недоліки. Субпідрядник зобов`язаний усунути за свій рахунок допущені недоліки в термін, вказаний підрядником, і повторно пред`явити виконані роботи до приймання підряднику. Додатковою угодою №1 від 28.09.2015 до договору №Ф-ЛУ8 про виконання субпідрядних робіт від 02.09.2015 викладено п. 1.2. договору в новій редакції: роботи мають бути виконані субпідрядником у відповідності до договору у строк до грудня-січня 2015-2016 років відповідно. Таким чином, даний правочин за своєю правовою природою є договором будівельного субпідряду. При цьому, вказаний договір за своїм змістом фактично спрямований на виконання робіт по усуненню недоліків виконаних відповідачем робіт, відповідно до Дефектного акту від 22.07.2015 року. ТОВ «РЕМОНТ» було виконано роботи за умовами договору №Ф-ЛУ8 про виконання субпідрядних робіт від 02.09.2015 на загальну суму 366536,32 грн., що підтверджується підписаними позивачем та ТОВ «РЕМОНТ» та скріпленими їх печатками актами приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в, а саме: № 1 за грудень 2015 року на суму 351186,58 грн., №1 від 16.02.2016 за лютий 2016 року на суму 15349,74 грн. та довідками про вартість виконаних будівельних робіт та витрати форми КБ-3 за грудень 2015 року на суму 351186,58 грн. та за лютий 2016 року на суму 15349,74 грн. Позивачем частково сплачено на користь ТОВ «РЕМОНТ» вартість виконаних останнім робіт за договором №Ф-ЛУ8 про виконання субпідрядних робіт від 02.09.2015, що підтверджується платіжним дорученням №77 від 05.04.2016 на суму 15349,74 грн. (копія платіжного доручення долучена позивачем до документів, поданих 08.04.2016). Позивач звернувся до відповідача з претензією вих. №259 від 01.10.2015 про стягнення збитків за договором субпідряду №002 від 16.01.2015 у сумі 366536,32 грн., в якій просив відповідача перерахувати вказану суму на рахунок позивача протягом 5 банківських днів з моменту отримання претензії. Вказана претензія була отримана відповідачем 06.10.2015, що підтверджується рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення. Відповідачем, як субпідрядником за договором субпідряду №002 від 16.01.2015, було завдано позивачеві, як підряднику, збитків у розмірі 366536,32 грн., внаслідок виявлення позивачем, як замовником, дефектів виконаних відповідачем робіт за договором субпідряду №002 від 16.01.2015, про що сторонами спільно складено дефектний акт від 22.07.2015, у якому зазначено, що договірна ціна усунення недоліків складає 366536,32 грн. При цьому, позивачем було сплачено відповідачу вартість виконаних робіт у сумі 466953,68 грн. (враховуючи також суму притримання позивачем 15349,74 грн. в порядку п. 5.4. договору субпідряду №002 від 16.01.2015). У зв`язку з укладенням між позивачем та ТОВ «РЕМОНТ» договору №Ф-ЛУ8 про виконання субпідрядних робіт від 02.09.2015, спрямованого на усунення недоліків виконаних відповідачем робіт за договором субпідряду №002 від 16.01.2015, та виконанням ТОВ «РЕМОНТ» таких робіт на суму 366536,32 грн., тобто понесення позивачем витрат на усунення недоліків робіт, виконаних відповідачем за договором субпідряду №002 від 16.01.2015, позивач вважає за необхідне звернутися до суду з позовною заявою про відшкодування шкоди з боку відповідача, що обґрунтовується наступним. Приписами ст. 587 Цивільного кодексу України передбачено, що робота, виконана підрядником, має відповідати умовам договору підряду, а в разі їх відсутності або неповноти - вимогам, що звичайно ставляться до роботи відповідного характеру. Виконана робота має відповідати якості, визначеній у договорі підряду, або вимогам, що звичайно ставляться, на момент передання її замовникові. Результат роботи в межах розумного строку має бути придатним для використання відповідно до договору підряду або для звичайного використання роботи такого характеру. Відповідно до ст. 858 Цивільного кодексу України якщо робота виконана підрядником з відступами від умов договору підряду, які погіршили роботу, або з іншими недоліками, які роблять її непридатною для використання відповідно до договору або для звичайного використання роботи такого характеру, замовник має право, якщо інше не встановлено договором або законом, за своїм вибором вимагати від підрядника: 1) безоплатного усунення недоліків у роботі в розумний строк; 2) пропорційного зменшення ціни роботи; 3) відшкодування своїх витрат на усунення недоліків, якщо право замовника усувати їх встановлено договором. Як передбачено приписами ст. 22 Цивільного кодексу України, особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування. Збитками є: 1) втрати, яких особа зазнала у зв`язку зі знищенням або пошкодженням речі, а також витрати, які особа зробила або мусить зробити для відновлення свого порушеного права (реальні збитки); 2) доходи, які особа могла б реально одержати за звичайних обставин, якби її право не було порушене (упущена вигода). Збитки відшкодовуються у повному обсязі, якщо договором або законом не передбачено відшкодування у меншому або більшому розмірі. За змістом ст. 611 Цивільного кодексу України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, відшкодування збитків. Згідно зі ст. 623 Цивільного кодексу України боржник, який порушив зобов`язання, має відшкодувати кредиторові завдані цим збитки. Розмір збитків, завданих порушенням зобов`язання, доказується кредитором. Позивачем було сплачено на користь відповідача 466953,68 грн. Крім того, за змістом п. 5.4. договору субпідряду №002 від 16.01.2015, з остаточного розрахунку підрядник притримує (не перераховує) суму коштів у розмірі 5% від договірної ціни робіт, які сплачуються субпідряднику, протягом одного року з моменту виконання всіх робіт за цим договором та підписання сторонами останнього акту виконаних робіт. За таких обставин, 5% договірної ціни робіт, а саме 15349,74 грн. притримано позивачем в порядку п. 5.4. договору субпідряду №002 від 16.01.2015. За приписами ст. 22 Цивільного кодексу України реальними збитками є витрати, які особа, в тому числі, мусить зробити для відновлення свого порушеного права. Так само, нормою ст. 858 Цивільного кодексу України передбачено право замовника на відшкодування своїх витрат на усунення недоліків, при цьому не вказано, що такі витрати мають бути вже понесені замовником, а отже, з урахуванням передбаченого ст. 22 Цивільного кодексу України складу збитків, а саме те, що до збитків можуть входити витрати, як понесені, так і ті, які особа мусить зробити для відновлення порушеного права, суд дійшов висновку, що підставою для відшкодування підрядником (виконавцем робіт/відповідачем) витрат замовника на усунення недоліків виконаних підрядником робіт є саме необхідність здійснення витрат для відновлення порушеного права. Таким чином, фактичне понесення таких витрат замовником, як-от сплата іншій особі вартості робіт по усуненню дефектів, не є обов`язковою умовою для стягнення збитків з підрядника, оскільки суд зважає на ті обставини, що у замовника об`єктивно може не бути необхідного розміру грошових коштів для покриття таких незапланованих видатків, що, однак, не може спростовувати обставин завдання замовникові збитків внаслідок неналежного виконання підрядником (виконавцем робіт) умов договору підряду, з урахуванням засад справедливості та розумності. За таких обставин, беручи до уваги, що стаття 858 Цивільного кодексу України не містить інших, ніж передбачено ст. 22 Цивільного кодексу України, положень щодо відшкодування збитків, а так само укладений між сторонами договір №002 від 16.01.2015 та дефектний акт не передбачають іншого порядку регулювання правовідносин щодо відшкодування збитків, підставою для відшкодування збитків (вартості усунення недоліків), власне, є сам факт неналежного виконання відповідачем своїх обов`язків за договором №002 від 16.01.2015 (виконання робіт з дефектами (недоліками), неусунення їх субпідрядником самостійно у визначений Дефектним актом строк та наявність витрат, які позивач мусить понести для відновлення своїх порушених прав. На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 43, 49, 75, 82, 82-1, 84, 85 Господарського процесуального кодексу України, . ПРОСИМО СУД: 1. Позов задовольнити повністю. 2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "ЖК СТРОЙ" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "БУДІВЕЛЬНИК" збитки у розмірі 366536 (триста шістдесят шість тисяч п`ятсот тридцять шість) грн. 32 коп. 3. Витрати зі сплати судового збору покласти на відповідача. Додатки: Оригінал квитанції про сплату судового збору. Копія договір субпідряду № 002 від16.01.2015 року з додатками. Копія актів приймання виконаних будівельних робіт форми КБ-2в (№б/н від 07.05.2015 за травень 2015 року., № 2 від 07.05.2015 за травень 2015 року., №3 від 07.05.2015 за травень 2015 року. Копія довідки про вартість виконаних будівельних робіт /та витрати форми КБ-3 за травень 2015 року. Копії платіжних доручень №404 від 20.02.2015; №142 від 21.05.2015; №240 від 23.06.2015. Копія Дефектного акту від 22.07.2015р. Копія договору № Ф-ЛУ8 про виконання субпідрядних робіт від 02.09.2015 з додатками Копія претензії вих. №259 від 01.10.2015 та копія рекомендованого повідомлення Оригінал чеків та описів вкладення про направлення копії позовної заяви з додатками відповідачу. Директор ТОВ «БУДІВЕЛЬНИК» _______________ М. М. Петров